最高法:《民法典担保制度司法解释理解与适用》第三十三条关于保证合同无效时能否适用保证期间制度

关键词:民法典 担保制度司法解释 保证合同无效 适用保证期间制度

 

 

正文约1770字,建议阅读时间4-5分钟

 

 

【条文规定】

第三十三条 保证合同无效,债权人未在约定或者法定的保证期间内依法行使权利,保证人主张不承担赔偿责任的,人民法院应予支持。

 

 

【条文主旨】

本条是关于保证合同无效时能否适用保证期间制度的规定。

 

 

【条文概览】

保证合同无效或者被撤销时能否适用保证期间制度,是司法实践中争议较大的一个问题。我们认为,债权人通常不会主观上认为保证合同无效或者可被撤销,否则就不会订立保证合同。因此,在债权人不知道保证合同无效或者可撤销时,如果其认为保证人应当承担保证责任,自应在保证期间内向保证人主张保证责任。相应地,债权人未在保证期间内依法向保证人主张保证责任,通常可以解释为债权人不再要求保证人承担保证责任,当然也就无意要求保证人承担赔偿责任。更为重要的是,如果保证合同无效或者被撤销,保证人不能受到保证期间的保护,就可能导致保证人在保证合同无效或者被撤销时的责任较之保证合同有效时更重:保证合同有效时,保证人因未在保证期间内行使权利而无须承担任何责任,但在保证合同无效或者被撤销时,保证人反倒可能要承担赔偿责任,这显然不公平。有鉴于此,本条规定保证合同无效或者被撤销时,债权人仍然要在保证期间内主张权利。

 

 

【争议观点】

保证合同无效或者被撤销时能否适用保证期间制度,一直是民商事审判中的一个难题,对其理解也长期存在分歧:

一种观点认为,保证合同无效时,不应适用保证期间制度。理由在于,保证合同无效,那么作为保证合同一部分的保证期间的约定也应无效。既然保证期间无效,就相当于保证期间不存在,无论债权人是否在保证期间内行使权利,保证人都应该承担缔约过失责任,特别是在保证人对保证合同无效也有过错的情况下更是如此。

另一种观点则认为,如果保证合同无效时保证人不能受到保证期间的保护,那么就会出现这样的悖论:保证合同有效时,因债权人未在保证期间内依法行使权利,保证人无须承担任何责任,但在保证合同无效时,保证人反倒可能要承担赔偿责任。因为按照一般的理解,保证人在合同有效时应该比在合同无效时承担更大的责任。

 

 

【理解与适用】

我们认为,上述两种观点都有一定的道理,但倾向于后一种观点,理由如下:

第一,符合当事人签订保证合同时的真实意思表示。债权人和保证人在签订保证合同时,通常不会主观上认为保证合同无效,因此,在债权人不知道保证合同无效时,如果其认为保证人应当承担保证责任,自应在保证期间内依法向保证人主张保证责任。相应地,债权人未在保证期间内依法向保证人主张保证责任,通常可以解释为债权人不再要求保证人承担保证责任,当然也就无意要求保证人承担赔偿责任。

第二,在保证合同无效的情况下,并不能认为保证期间也当然无效,这是由保证期间的特殊性质决定的。保证期间的性质是或有期间,是债权人是否要求保证人承担责任的期间。债权人要求了,保证人就承担保证责任。相反,债权人没有要求,保证人的保证责任就消灭,保证人就不承担任何责任。在该期间内债权人不要求保证人承担责任,那么保证人当然免责,而不管保证合同是否有效。我们认为,保证期间的效力,不以保证合同有效为前提。正如合同无效,合同中的争议解决条款的效力并不因此无效一样,也是由争议解决条款的性质决定的。

第三,保证人在保证合同有效时承担的责任应当比保证合同无效时承担的责任更重,以维护合同效力制度体系的内部和谐。而按照第一种观点,就会得出保证人在保证合同无效时承担的责任比在保证合同有效时承担的责任更重的结论。就合同效力制度体系而言,保证合同有效时,就一般保证而言,如果债务人经强制执行仍不能债务,那么一般保证人就要承担剩余债务的全部责任。但是,如果保证合同无效,而无效的原因往往是债权人和保证人都有过错,那么保证人就剩余债务只是承担部分责任;就连带责任保证而言,债权人可以要求保证人承担全部责任。但是,如果保证合同无效,那么保证人多数情况下只是承担部分责任,因为无效的原因往往是债权人和保证人都有过错。从这一角度而言,第一种观点不利于维护合同效力制度体系的内部和谐。

 

 

【实务问题】

保证合同被撤销时,应当参照本条的规定处理,即保证合同被撤销,债权人未在约定或者法定的保证期间内依法行使权利,保证人主张不承担赔偿责任的,人民法院应予支持。


—载最高人民法院民事审判第二庭著:《最高人民法院民法典担保制度司法解释理解与适用》,人民法院出版社2021年版,第322-324页。



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来源:微信公众号 法律探微

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